Исключительное право на фонограмму действует на территории Российской Федерации в случаях, когда: изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом; фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации;в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.
Комментарий к статье 1328 ГК РФ
1. Для предоставления охраны фонограмме достаточно соблюдения любого из перечисленных в ст. 1328 условий. Во-первых, охрана предоставляется, если изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом (критерий гражданства). В этом случае не имеет значения место обнародования фонограммы или публичного распространения ее экземпляров. Во-вторых, охрана будет предоставлена фонограмме, которая впервые обнародована или экземпляры которой впервые публично распространялись на территории Российской Федерации (критерий опубликования). В этом случае не имеет значения, гражданин какого государства был ее изготовителем. В-третьих, предусмотрена возможность введения других случаев охраны, если они будут предусмотрены международными договорами Российской Федерации.
2. Содержание комментируемой статьи основано на требованиях ст. ст. 2 и 5 Римской конвенции, предусматривающих случаи, когда любая страна - участница этой Конвенции должна предоставлять национальный режим охраны изготовителям фонограмм. Согласно Заявлению о применении определенных оговорок в отношении отдельных положений Международной (Римской) конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций, являющемуся приложением к Постановлению Правительства РФ от 20.12.2002 N 908 "О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций" <1>, наша страна не будет применять критерий записи, предусмотренный в подп. "b" п. 1 ст. 5 Римской конвенции, а ограничится лишь критериями гражданства и опубликования, предусмотренными соответственно в подп. "a" и "c" п. 1 ст. 5 Римской конвенции.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5217.
Другой комментарий к статье 1328 ГК РФ
Комментируемая статья определяет действие исключительного права на фонограмму на территории РФ. В положениях данной статьи предусмотрены следующие случаи действия такого права на основе следующих принципов:
принцип национальной принадлежности - исключительное право возникает у изготовителя фонограммы, являющегося гражданином РФ или российским юридическим лицом;
территориальный принцип - исключительное право предоставляется в случае, когда фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории РФ;
принцип выполнения международных обязательств - исключительное право возникает и в иных случаях, предусмотренных международными договорами РФ.
В пункте 2 ст. 35 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах устанавливалось, что права производителя фонограммы признаются за ним в соответствии с данным Законом в случаях, если:
1) производитель фонограммы является гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ;
2) фонограмма впервые опубликована на территории РФ.
Как видно, ранее не учитывался такой случай, как первое публичное распространение экземпляров фонограмм на территории РФ. В рамках же реализации принципа выполнения международных обязательств в п. 4 ст. 35 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах (в ред. Федерального закона от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ) предусматривалось, что предоставление на территории РФ охраны в соответствии с данным Законом объектам смежных прав иностранных физических и юридических лиц на основании международных договоров РФ осуществляется в отношении соответствующей фонограммы, не перешедшей в общественное достояние в стране их происхождения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия смежных прав и не перешедшей в общественное достояние в России вследствие истечения предусмотренного данным Законом срока действия смежных прав. Эти положения, определяющие особенности предоставления на территории РФ охраны объектам смежных прав в соответствии с международными договорами РФ, вошли в п. 3 ст. 1304 комментируемой главы.
Международными договорами РФ, о которых идет речь в комментируемой статье, являются Римская конвенция, а также Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, которая заключена в г. Женеве 29 октября 1971 г.
Соответствующий случай предусмотрен, в частности, в подпункте "b" п. 1 ст. 5 Римской конвенции, предусматривающем предоставление правовой охраны фонограмме на основе критерия записи. Так, согласно указанному пункту каждое Договаривающееся государство предоставляет изготовителям фонограмм национальный режим при соблюдении любого из следующих условий:
a) изготовитель фонограмм является гражданином или юридическим лицом другого Договаривающегося государства (критерий национальной принадлежности);
b) первая запись звука была осуществлена в другом Договаривающемся государстве (критерий записи);
c) фонограмма впервые была опубликована в другом Договаривающемся государстве (критерий публикации).
О соответствующих "иных" случаях предоставления правовой охраны фонограмме говорится также в ст. 2 названной Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, устанавливающей, что каждое государство-участник обязуется охранять интересы производителей фонограмм, являющихся гражданами других государств-участников, от производства копий фонограмм без согласия производителя и от ввоза таких копий всякий раз, когда упомянутые производство или ввоз осуществляются с целью их распространения среди публики, а также от распространения этих копий среди публики.