1. Публичное акционерное общество (пункт 1 статьи 66.3) обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
2. Приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества (пункт 1 настоящей статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе, установленным настоящим Кодексом, законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.
3. В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.
4. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.
5. В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 100 настоящего Кодекса.
Уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.
6. Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.
7. Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных акционерных обществ устанавливаются законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.
Комментарий к статье 97 ГК РФ
1. В соответствии с комментируемой статьей в рамках общей организационно-правовой формы возможно существование двух типов акционерных обществ - открытых и закрытых.
Особенности правового режима открытого акционерного общества определяются его направленностью на привлечение дополнительных инвестиций за счет предложения акций неограниченному кругу лиц. Открытое акционерное общество является в полном смысле слова объединением капиталов, а не лиц, так как число участников такого общества не ограничено, равно как не ограничена и возможность изменения состава акционеров.
Среди основных признаков открытого общества абз. 1 п. 1 комментируемой статьи называет возможность отчуждения акционерами принадлежащих им акций без согласия других акционеров. Однако в силу абз. 4 п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества независимо от типа акционерного общества, при этом отчуждение акций акционером закрытого общества осуществляется с учетом ограничений, связанных с наличием у акционеров закрытого общества преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (см. п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах). Таким образом, речь в абз. 1 п. 1 комментируемой статьи идет не столько о праве отчуждения акций без согласия других акционеров, сколько об отсутствии ограничений для свободного отчуждения акций акционером открытого общества. В открытом обществе установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, не допускается.
2. Принцип свободного обращения акций открытого общества выражается не только в отсутствии ограничений для сделок, совершаемых акционерами, но и в возможности свободной продажи акций самим обществом. Свободная продажа обществом собственных акций возможна только как последствие перехода к обществу прав на акции по основаниям, предусмотренным абз. 4 п. 3 ст. 7, абз. 4 п. 1 ст. 34, п. 2 ст. 72 и ст. ст. 75 - 76 Закона об акционерных обществах. Во всех остальных случаях отчуждение акций обществом производится в порядке их размещения, т.е. передачи акций эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). В соответствии с положениями ст. 39 Закона об акционерных обществах подписка на акции является одним из способов размещения дополнительных акций общества. Под открытой подпиской следует понимать размещение акций общества среди заранее неопределенного круга лиц. Размещение акций путем открытой подписки следует отличать от распределения акций среди учредителей общества при его создании (см. п. 3 ст. 99 ГК), так как круг учредителей общества определяется договором о создании акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК).
Открытое общество также вправе проводить закрытую подписку, т.е. осуществлять размещение выпускаемых им акций среди заранее определенного круга лиц, за исключением случаев, когда такая возможность ограничена уставом общества или требованиями российских правовых актов (п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
3. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи закрытым является акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.
Многие авторы указывают на то, что форма закрытого акционерного общества в существующем виде фактически дублирует форму общества с ограниченной ответственностью, а потому должна исчезнуть из законодательства. Также отмечается неуместность использования конструкции акционерного общества, предполагающего возможность публичного обращения акций как финансовых инструментов для деятельности закрытой корпорации. На практике же закрытые акционерные общества создаются, как правило, без целей последующего допуска акций на организованный рынок ценных бумаг. Отмена деления акционерных обществ на открытые и закрытые входила в план реформирования акционерного законодательства, предложенный в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года, одобренной Правительством РФ (текст документа доступен по адресу: http://www.corp-gov.ru/upload/file/mrt.doc).
Однако, провозглашая необходимость определения единой модели акционерного общества, отвечающей именно тем целям, для которых она предназначена, и не дублирующей другие организационно-правовые формы, по сути, в Концепции предлагалось лишь изменение терминологии. Вместо привычного деления на открытые и закрытые общества предусмотрены категории публичных и непубличных компаний, при этом в отношении последних снимаются ограничения по численности акционеров, но сохраняется возможность установления ограничений на обращение акций через положения устава. Таким образом, в результате предлагаемых нововведений закрытые корпорации в форме акционерного общества так и не исчезнут, но критерий деления акционерных обществ на открытые и закрытые изменится: вместо формальной возможности публичного размещения акций, доступной для открытого общества и запрещенной для закрытого общества, во внимание будет приниматься фактическое размещение акций общества среди неопределенного круга лиц, при этом акционерное общество будет приобретать статус публичного с момента государственной регистрации проспекта ценных бумаг (акций), подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке.
4. Учитывая возможную заинтересованность акционеров закрытого акционерного общества в стабильности состава акционеров, абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусматривает преимущественное право акционера закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Порядок осуществления преимущественного права и последствия нарушения указанного права регулируются п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах с учетом разъяснений, данных в п. 14 Постановления ВАС N 19.
Следуя буквальному толкованию абз. 2 п. 2 комментируемой статьи и абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, в подп. 8 - 9 п. 14 Постановления ВАС N 19 указывается на то, что преимущественное право акционеров общества действует при отчуждении акций только путем продажи. При безвозмездном отчуждении акций или возмездном отчуждении иным, кроме продажи, способом суд вправе удовлетворить требование о применении последствий нарушения преимущественного права акционеров только при наличии оснований считать рассматриваемый способ отчуждения акций притворной сделкой, прикрывающей куплю-продажу акций с целью обхода требований о соблюдении преимущественного права. Вместе с тем в судебной практике часто встречаются случаи неоправданно широкого толкования нормы о преимущественном праве путем распространения ее положений на иные, кроме продажи, случаи возмездного отчуждения акций, включая мену и передачу акций по соглашению об отступном, и при отсутствии оснований для квалификации таких сделок в качестве притворных (см., например, Определение ВАС от 4 апреля 2007 г. N 2875/07 по делу N А55-28305/2005-40 (СПС "КП"); Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 1 марта 2007 г. N Ф08-801/2006 по делу N А25-641/2006-13 (СПС "КП")).
5. В соответствии с абз. 3 п. 2 комментируемой статьи число акционеров закрытого акционерного общества не может превышать 50. Указанное ограничение предельной численности акционеров не применяется к закрытым акционерным обществам, созданным в результате преобразования обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью с числом участников более 50 в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также к закрытым акционерным обществам с числом участников более 50, созданным до введения в действие Закона об акционерных обществах (п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах). Последствием нарушения требования о предельной численности акционеров в закрытом обществе является обязанность общества преобразоваться в открытое акционерное общество под угрозой ликвидации общества в случае неисполнения указанной обязанности.
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица, так как при изменении типа общества его организационно-правовая форма не изменяется (см. коммент. к ст. 104 ГК).
6. Обязанность публичного раскрытия обществом определенных сведений, предусмотренная абз. 2 п. 1 и абз. 4 п. 2 комментируемой статьи, устанавливается прежде всего в целях информирования потенциальных инвесторов, заинтересованных в получении объективной информации о финансовом состоянии общества. Положения ст. 92 Закона об акционерных обществах дополняют установленный абз. 2 п. 1 комментируемой статьи перечень сведений, подлежащих обязательному раскрытию открытым обществом.
В соответствии с абз. 4 п. 2 комментируемой статьи и п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах обязанность закрытого общества раскрывать определенную информацию возникает только в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг.
Порядок и объем раскрытия информации определяется Приказом ФСФР от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (БНА. 2007. N 4).
Предоставление информации лицам, являющимся акционерами общества, осуществляется также в соответствии с положениями п. 3 ст. 52 и ст. 91 Закона об акционерных обществах. Санкции за нераскрытие или нарушение порядка и сроков раскрытия информации эмитентом, а также за раскрытие неполной, недостоверной или вводящей в заблуждение информации существенно ужесточились с апреля 2009 г. (см. п. 2 ст. 15.19 КоАП).
7. Следует иметь в виду, что создание отдельных разновидностей акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых (см. п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 2 ФЗ от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562)) либо закрытых (п. 2 ст. 1 ФЗ от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611)).
Другой комментарий к статье 97 ГК РФ
1. В соответствии с законодательством акционерные общества могут быть двух типов: открытые и закрытые. Основные разграничительные признаки связаны с порядком и условиями размещения (продажи) выпускаемых ими акций и правами акционеров по их отчуждению и приобретению. Есть и другие особенности.
Открытое акционерное общество характеризуется следующим:
а) оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу, т.е. размещать свои акции среди неограниченного круга лиц. (Размещение акций при создании общества во всех случаях осуществляется только среди его учредителей - п. 3 ст. 99 ГК, п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах. Открытая подписка проводится при эмиссии обществом дополнительных акций.);
б) число учредителей и акционеров открытого общества не ограничено;
в) минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах);
г) открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
Законодательство допускает проведение открытым обществом и закрытой подписки на выпускаемые им акции, однако его уставом и правовыми актами Российской Федерации могут быть введены ограничения на ее проведение (п. 2 ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Размещение акций по закрытой подписке может проводиться только на основании решения общего собрания акционеров, принятого большинством в 3/4 голосов (п. 3 ст. 39 Закона).
В п. 1 комментируемой статьи в качестве одного из признаков открытого общества указано право его участников отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Это положение воспроизводилось в п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах в ред. 1995 г. Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ вынес норму о праве акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества в ст. 2, посвященной общим положениям об акционерных обществах; действие ее распространяется как на открытые, так и на закрытые общества. Это право основано на правомочии собственника распоряжаться своим имуществом. (С момента введения в действие части первой ГК утратил силу п. 7 Положения об акционерных обществах, утв. Постановлением СМ РСФСР от 25.12.90 N 601, предусматривавший, что отчуждение акций в закрытых обществах возможно лишь с согласия других акционеров этого общества.) Особенность в осуществлении права распоряжения акциями, принадлежащими акционерам закрытого общества, заключается в определенном ограничении возможности выбора ими покупателей, наделении других акционеров общества преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций. В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых участниками этого общества (дополнение внесено Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ).
2. Закрытое акционерное общество отличается от открытого тем, что:
а) его акции могут распределяться только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции;
б) число участников закрытого общества не должно превышать 50. Если этот предел будет превышен, то общество необходимо в течение одного года преобразовать в открытое, иначе оно подлежит ликвидации (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах);
в) минимальный размер его уставного капитала должен составлять не менее 100-кратной суммы МРОТ, действующего на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона);
г) акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение таких акций, если акционеры не используют свое право (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
Устанавливая предел числа акционеров закрытого общества (50), Закон вместе с тем оговаривает, что это ограничение не распространяется на общества, созданные до введения его в действие - до 1 января 1996 г. (п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах). Они могут сохранять прежний численный состав, превышающий указанный предел. Закрытое общество может насчитывать более 50 акционеров и в случаях, когда оно возникло в результате преобразования в него общества с ограниченной ответственностью, имевшего более 50 участников, в порядке и сроки (до 1 июля 1999 г.), которые установлены ст. 59 Закона об ООО.
Народные предприятия, создаваемые в форме закрытых акционерных обществ, могут иметь до 5 тыс. акционеров.
Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ внесены существенные дополнения в п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах в ред. 1995 г., определяющие порядок реализации преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами закрытого общества. Разъяснения о применении этого права даны в Постановлении Пленума ВАС РФ N 19. Норма Закона, закрепляющая указанное право за акционерами, носит императивный характер, а поэтому оно не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом или каким-либо иным актом. Преимущественное право самого общества не является столь безусловным и действует лишь тогда, когда оно предусмотрено уставом, - это во-первых, и, во-вторых, - при условии неиспользования своего права акционерами общества. Преимущественное право на приобретение акций не должно ущемлять экономические интересы акционера, продающего их. Акционеры или общество могут воспользоваться указанным правом, если они готовы заплатить за акции ту стоимость, которую их владелец мог бы получить от третьих лиц; в противном случае акции могут быть проданы тем, кто предлагает более высокую цену. В то же время, если владелец акций реализует их по цене, которую готовы уплатить акционеры данного общества (либо общество), они могут потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций.
Закон наделяет акционеров закрытого общества (общество) преимущественным правом приобретения акций только при возмездном их отчуждении. При безвозмездном отчуждении акций (по договору дарения), переходе в порядке наследования, универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц преимущественное право не действует.
Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ установил, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок его осуществления. Преимущественное право действует при условии готовности акционеров или общества приобрести все акции, предлагаемые к продаже (весь пакет отчуждаемых акций, который, как правило, может стоить дороже, чем сумма стоимости акций, продаваемых раздельно). Предельный срок действия преимущественного права не может превышать двух месяцев. По истечении его (если в пределах установленного срока акционеры либо общество не воспользуются своим правом) акции могут быть проданы третьим лицам. Дополнения, внесенные Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ, более детально, чем прежде, определяют порядок направления информации о намерении акционера закрытого общества продать принадлежащие ему акции, которая должна доводиться до всех остальных акционеров и самого общества с указанием цены и других условий продажи акций. Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций ведется от даты получения указанной информации обществом (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 19). Нормы, определяющие порядок осуществления преимущественного права, в большинстве своем носят диапозитивный характер. Иные условия могут быть предусмотрены в уставе общества. Уступка преимущественного права не допускается.
3. Акционерное общество одного типа может быть преобразовано в общество другого типа: открытое в закрытое и наоборот. Изменение типа общества не является его реорганизацией в том понимании, которое дано в ст. 58 ГК и ст. 15, 20 Закона об акционерных обществах, поскольку в данном случае не изменяется организационно-правовая форма юридического лица, общество остается акционерным. В этом случае, следовательно, нет необходимости выполнять те требования, которые должны соблюдаться при реорганизации общества: направлять соответствующие уведомления кредиторам, составлять передаточный акт и т.д., а кредиторы не могут ставить вопрос о прекращении или досрочном исполнении обязательств. Не применяются и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в т.ч. предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона об акционерных обществах).
Решение об изменении типа общества принимается общим собранием акционеров с внесением необходимых изменений в устав (принятием устава в новой редакции) и регистрацией их в установленном законом порядке. Есть, однако, ограничения на изменение типа общества.
Открытое акционерное общество не может быть преобразовано в закрытое:
а) когда учредителями в соответствии с федеральными законами выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах, п. 3 Указа Президента РФ N 1210, ст. 13, п. 1 ст. 25 Закона о приватизации);
б) если в соответствии с законодательством общества, действующие в определенной сфере, могут создаваться лишь в виде открытых (например, инвестиционные фонды);
в) если открытое общество насчитывает более 50 акционеров.
Закрытое акционерное общество не может быть преобразовано в открытое, если размер его уставного капитала ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ.
Только в виде закрытых акционерных обществ могут создаваться и действовать народные предприятия и аудиторские фирмы.