1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.
2. Пункт утратил силу с 1 сентября 2014 года - Федеральный закон от 5 мая 2014 года N 99-ФЗ.
3. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:
до полной оплаты всего уставного капитала;
если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов;
в иных случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.
Комментарий к статье 102 ГК РФ
1. Учитывая особенности правового режима привилегированных акций (см. ст. 32 Закона об акционерных обществах), п. 1 комментируемой статьи устанавливает ограничение доли привилегированных акций в общем количестве выпущенных обществом акций. В отличие от категории обыкновенных акций, являющейся обязательной для формирования уставного капитала общества, выпуск привилегированных акций - это право, а не обязанность общества (п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах). Из триады основных прав акционера, включающей право на участие в управлении, право на дивиденды и право на ликвидационный остаток (п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах), владелец привилегированных акций имеет определенные преимущества (привилегии) перед владельцами обыкновенных акций в реализации последних двух прав (см., например, ст. 23 и п. п. 2 - 3 ст. 43 Закона об акционерных обществах), лишаясь при этом права участвовать в управлении обществом, за исключением определенных законом случаев (п. п. 4 - 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах). Однако приобретение привилегированных акций не означает гарантированное получение дивидендов, так как принятие решения о выплате дивидендов является правом, а не обязанностью общества (п. 1 ст. 42 Закона об акционерных обществах). Высказываются предложения о совершенствовании соответствующих положений закона путем закрепления нормы, обязывающей акционерное общество при наличии чистой прибыли по итогам деятельности за определенный период принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям и осуществлять их фактическую выплату. Однако при действующем порядке принятия решений о выплате дивидендов практическая реализация нормы, обязывающей коллегиальный орган управления принимать определенные решения, вызывает сомнения.
2. Привилегированные акции могут быть нескольких типов, различающихся по номинальной стоимости и объему прав акционеров по акциям определенного типа. Так, отдельные типы привилегированных акций могут предусматривать различную очередность выплаты дивидендов или ликвидационную стоимость. По объему прав привилегированные акции могут быть также классифицированы по следующим основаниям: а) акции, по которым в уставе общества определен размер дивидендов; б) акции, по которым в уставе определена ликвидационная стоимость; в) акции, по которым в уставе определены как размер дивиденда, так и ликвидационная стоимость. Уставом общества может быть предусмотрено, что привилегированные акции определенного типа являются кумулятивными. Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по кумулятивным акциям, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (см. п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах).
Следует учитывать, что зафиксированный в уставе общества размер дивидендов по определенному типу привилегированных акций не может быть изменен при принятии решения о выплате дивидендов даже в сторону увеличения (см., например, Определение ВАС от 1 декабря 2008 г. N 15084/08 по делу N А56-19949/2006 (СПС "КП")).
Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
3. Приобретение привилегированных акций часто используется как особый инструмент получения контроля над обществом. Так, в обществе может быть принято решение о дроблении привилегированных акций определенного типа, что приводит к увеличению количества привилегированных акций без каких-либо дополнительных вкладов со стороны их владельцев, а в дальнейшим акционеры могут в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах получить право на участие в общих собраниях акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции собрания. В результате происходит фактическое уменьшение прав других владельцев голосующих акций в части влияния на управление обществом. В судебной практике последних лет сформировался прогрессивный подход к оценке подобных злоупотреблений: приобретение одними акционерами по отношению к акционерному обществу большего объема права (большего количества голосов), чем это удостоверено принадлежащими им акциями, без предоставления обществу определенного имущественного эквивалента в виде вклада в его уставный капитал или без пропорционального увеличения количества голосов по остальным акциям общества, принадлежащим другим акционерам, противоречит принципам акционерного общества, а также нарушает права этих акционеров (см. Постановление Президиума ВАС от 14 марта 2006 г. N 12591/05 по делу N А45-21009/04-КГ11/500 (СПС "КП")). Последствием описанных злоупотреблений может стать признание соответствующего выпуска акций недействительным.
4. Пункт 2 комментируемой статьи, а также п. п. 3 - 4 ст. 33 Закона об акционерных обществах устанавливают ограничения на выпуск обществом облигаций. Облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Учитывая, что выпуск облигаций представляет собой способ привлечения обществом дополнительных инвестиций на возвратной основе (см. ст. 816 ГК), нормы п. 2 комментируемой статьи закрепляют особые требования к финансовому состоянию и платежеспособности общества, осуществляющего эмиссию облигаций. Указанные ограничения имеют целью не допустить принятие обществом финансовых обязательств, которые оно не в состоянии исполнить. Однако требования о полной оплате уставного капитала и ограничении общей номинальной стоимости облигаций размером уставного капитала никаких реальных гарантий имущественной состоятельности общества на момент погашения облигаций не дают.
В целях дополнительной защиты интересов владельцев облигаций возможен выпуск облигаций с обеспечением, исполнение обязательств общества по которым обеспечивается залогом определенного имущества общества либо залогом имущества третьих лиц, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (см. ст. ст. 27.2 - 27.5 Закона о рынке ценных бумаг, абз. 6 п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах). В соответствии с п. 2 коммент. ст. в течение первых двух лет существования акционерное общество вправе произвести выпуск облигаций только при наличии обеспечения, предоставленного третьими лицами. В дополнение к ограничениям, предусмотренным п. 2 комментируемой статьи, общество не вправе размещать облигации, конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги (п. 4 ст. 33 Закона об акционерных обществах).
Предусмотренные п. 2 комментируемой статьи ограничения не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием. Порядок выпуска и обращения облигаций с ипотечным покрытием регулируется ФЗ от 11 ноября 2003 г. "Об ипотечных ценных бумагах" (СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. II). Ст. 4448). Указанные в п. 2 комментируемой статьи ограничения (за исключением требования о полной оплате уставного капитала общества до выпуска облигаций) также не применяются в отношении биржевых облигаций. Особенности правового режима биржевых облигаций определяются ст. 27.5.2 Закона о рынке ценных бумаг.
5. В соответствии с положениями п. 3 комментируемой статьи и ст. 43 Закона об акционерных обществах следует различать принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, т.е. объявление дивидендов, и фактическую выплату дивидендов. Общество обязано выплатить дивиденды, если оно приняло решение об их выплате, при этом само объявление дивидендов является правом, а не обязанностью общества. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает случаи, при которых общество не вправе принять решение о выплате дивидендов и обязано задержать исполнение обязательств по выплате уже объявленных дивидендов. Перечень ограничений, установленных п. 3 коммент. ст., дополнен в ст. 43 Закона об акционерных обществах. Выплаты дивидендов при наличии оснований для запрета соответствующих выплат могут быть квалифицированы как ничтожные сделки с применением норм о реституции. После прекращения действия обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды (см. п. 4 ст. 43 Закона об акционерных обществах).
Другой комментарий к статье 102 ГК РФ
Нормы комментируемой статьи направлены на обеспечение экономической стабильности акционерного общества, гарантии интересов приобретателей выпускаемых им ценных бумаг.
1. Привилегированные акции, как правило, должны давать их владельцам право на получение заранее фиксированных дивидендов, но не наделяют их правом голоса на общем собрании акционеров (о возможных исключениях из этого правила см. ст. 32 Закона об акционерных обществах). ГК ограничивает долю привилегированных акций в общем объеме уставного капитала общества 25%. Данное ограничение имеет две цели:
во-первых, способствует тому, чтобы большинство акционеров имело возможность активно участвовать в управлении обществом (принятии решений общим собранием акционеров);
во-вторых, исключает чрезмерное давление обязательств перед владельцами таких акций на общие результаты финансово-хозяйственной деятельности общества, в т.ч. в ущерб интересам держателей обыкновенных (голосующих) акций.
2. В соответствии с Законом об акционерных обществах (ст. 42) принятие решения о выплате дивидендов (объявление их) является правом общества, но после того как они объявлены, общество обязано выплатить их в срок, предусмотренный уставом общества или решением о выплате дивидендов. Если такой срок не установлен в указанных документах, то - не позднее 60 дней со дня принятия соответствующего решения. Закон об акционерных обществах в ред. 1995 г. предусматривал возможность выплаты как годовых, так и промежуточных дивидендов. Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ эта возможность была ограничена (установлено, что дивиденды могут выплачиваться только раз в год), однако Законом от 31.10.2002 N 134-ФЗ в ст. 42 вновь внесены изменения, допускающие выплату дивидендов по результатам работы в первом квартале, полугодии, за девять месяцев и по итогам года. Решение о выплате дивидендов может принимать по действующему законодательству только общее собрание акционеров (по предложению совета директоров общества). Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль). Чистая прибыль определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества (п. 2 ст. 42 Закона об акционерных обществах).
В случае уклонения общества от выплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер может обратиться за судебной защитой, потребовав взыскания причитающейся ему суммы в принудительном порядке. Одновременно он может требовать взыскания с общества процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 ГК.
3. Законодательством акционерным обществам предоставлено право размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации (ст. 33 Закона об акционерных обществах). Облигация является ценной бумагой, удостоверяющей право ее держателя на получение от эмитента (в данном случае от общества) в установленный срок ее номинальной стоимости и процентов (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Пункт 2 комментируемой статьи и п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах определяют условия, а также устанавливают ограничения на выпуск облигаций в целях гарантии их надежности (экономической обеспеченности) и защиты интересов держателей этих бумаг. Общество вправе выпускать облигации лишь после полной оплаты уставного капитала, причем они могут выпускаться на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами (поручительство, банковская гарантия). Закон об акционерных обществах допускает выпуск облигаций под обеспечение их залогом определенного имущества общества. Стоимость передаваемого в залог имущества должна быть достаточной для такого обеспечения.
Без указанного обеспечения облигации могут выпускаться обществом не ранее третьего года его существования и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Принятие решения о размещении облигаций отнесено Законом к компетенции совета директоров общества, если иное не предусмотрено его уставом (подп. 6 п. 1 ст. 65). Вместе с тем п. 2 ст. 33 Закона об акционерных обществах дополнен указанием о том, что размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции (и иных эмиссионных бумаг, конвертируемых в акции), должно осуществляться по решению общего собрания акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.
4. Пунктом 3 ст. 102 ГК установлены ограничения на объявление и выплату дивидендов. Они относятся к случаям, когда финансово-экономическое положение общества является недостаточно надежным и выплата дивидендов может привести к еще большему его подрыву. Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов до полной оплаты уставного капитала общества, а также когда стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше этого уровня в результате выплаты дивидендов. Кроме того, Закон об акционерных обществах (ст. 43) запрещает объявление дивидендов до выкупа обществом всех акций в соответствии со ст. 76 Закона. Основания такого выкупа (по требованию акционеров) определены ст. 75 - принятие общим собранием акционеров решения о реорганизации общества, о внесении изменений в его устав и некоторые другие случаи, когда интересы определенных групп акционеров могут пострадать. Акционер вправе воспользоваться указанной возможностью при условии, если он не участвовал в общем собрании или голосовал против соответствующего решения.
Закон указывает также, что решение о выплате дивидендов не должно приниматься, если общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо такие признаки появятся в результате их выплаты.
Во всех перечисленных в ст. 43 Закона об акционерных обществах случаях требования акционеров о выплате им дивидендов не могут быть удовлетворены, в т.ч. при обращении их в суд.
Если дивиденды не объявлены, то акционер не может требовать их выплаты. После принятия общим собранием решения о выплате (объявлении) дивидендов общество, как уже отмечалось, обязано их выплатить. Однако бывают случаи, когда в момент принятия решения отсутствовали обстоятельства, препятствующие объявлению дивидендов, но к моменту их выплаты они возникли (например, появились признаки банкротства либо снизилась стоимость чистых активов ниже размера уставного капитала). В этих случаях Закон обязывает общество воздержаться от выплаты объявленных дивидендов (п. 4, дополнительно внесенный в ст. 43 Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ). После устранения указанных обстоятельств общество не освобождается от выплаты объявленных дивидендов. При необоснованном уклонении от их выплаты акционеры могут потребовать взыскания с общества причитающихся им сумм через суд, включая процент за просрочку исполнения денежного обязательства. Период просрочки определяется в таком случае с момента устранения причин, препятствующих выплате дивидендов, до даты погашения задолженности.