Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
Комментарий к статье 362 ГК РФ
1. Комментируемая статья под страхом недействительности предписывает облечение договора поручительства в письменную форму (ст. 160, п. п. 2 и 3 ст. 434 ГК). Эти предписания имеют целью не только облегчить доказывание содержания договора поручительства, но и защитить поручителя от поспешного решения о принятии на себя риска произвести платеж за другое лицо.
2. Предписания комментируемой статьи не исключают составление бланкового договора поручительства, при котором в подписанном поручителем документе отсутствует указание на сумму долга, обеспеченного поручительством, или личность кредитора. Выдавая такой документ, поручитель предоставляет его получателю (должнику или кредитору) право на заполнение текста документа в соответствии с заключенным между ними соглашением (о последствиях злоупотребления этим правом см.: Reinicke D., Tiedtke K. Kreditsicherung. 5 Aufl. Neuwied, 2006. S. 51 - 54).
Другой комментарий к статье 362 ГК РФ
1. Комментируемая статья устанавливает правило, в соответствии с которым договор поручительства - независимо от субъектного состава сторон и суммы - должен совершаться в простой письменной форме. Условия о поручительстве могут быть оформлены как отдельным соглашением, так и включены в договор, обязательства по которому они обеспечивают. Договор подписывается кредитором, должником и поручителем. Соглашение, подписанное кредитором, заемщиком и поручителем, должно отвечать требованиям комментируемой статьи (п. 1 письма Президиума ВАС РФ от 20.01.98 N 28).
2. При заключении отдельного договора поручительства он должен отвечать требованиям п. 2 ст. 434 ГК. Когда договор заключен путем обмена письмами либо с помощью телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, необходимо иметь доказательства о принятии данного поручительства кредитором. В противном случае договор считается незаключенным. Так, в Постановлении от 31.10.95 N 7331/95 Президиум ВАС РФ согласился с мнением, выраженным в протесте заместителя Генерального прокурора, о том, что отношения между лицом, выдавшим поручительство, и кредитором следует считать неустановленными, поскольку отсутствуют доказательства о предоставлении кредита под данное поручительство (Вестник ВАС РФ, 1996, N 1, с. 75).
3. Вслед за ГК 1964 (ч. 3 ст. 203) действующий ГК устанавливает, что несоблюдение формы договора поручительства влечет не обычные последствия, предусмотренные ст. 162, а недействительность договора.