1. Акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты .
3. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.
Комментарий к статье 100 ГК РФ
1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами - путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
Увеличение номинальной стоимости акций не является средством привлечения в общество дополнительных инвестиций, осуществляется только за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть оплачено как за счет внешних инвестиций, так и за счет имущества общества.
При увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества в расчет принимается следующее имущество общества: а) добавочный капитал акционерного общества; б) остатки фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; в) нераспределенная прибыль акционерного общества прошлых лет. При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого акционерного общества и суммой его уставного капитала и резервного фонда (см. п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах, п. 5.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Увеличение уставного капитала за счет имущества общества, хотя и не влечет фактическое пополнение имущества общества, является эффективным способом повышения инвестиционной привлекательности общества для инвесторов за счет уже имеющихся у общества активов.
2. При увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций размещение акций осуществляется путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью (см. п. 5.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются) (п. 5.3.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Действующее законодательство не запрещает принимать решение об увеличении номинальной стоимости в отношении не всех акций общества, а только определенной их категории или типов, при этом число голосующих акций не изменяется.
3. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может осуществляться посредством распределения акций среди всех акционеров, конвертации или подписки. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Под объявленными акциями следует понимать акции, которые общество не выпускало, но вправе выпустить и разместить дополнительно к уже размещенным акциям (см. ст. 27 Закона об акционерных обществах). При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов (п. 2 ст. 12 Закона об акционерных обществах).
Акции размещаются путем распределения акций среди всех акционеров при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.
Конвертация как способ размещения дополнительных акций предполагает конвертацию ранее выпущенных обществом облигаций и опционов эмитента в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции общества. Конвертируемые ценные бумаги одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются). Дополнительные взносы и иные платежи за акции, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются, кроме конвертации в акции опционов эмитента (см. п. п. 7.1 - 7.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг).
Размещение дополнительных акций по подписке предполагает отчуждение акций на основании возмездных договоров и возможно при условии их полной оплаты (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах). В зависимости от типа акционерного общества подписка на акции может быть как открытой, так и закрытой (см. ст. 97 ГК и комментарий к ней).
4. Норма п. 2 комментируемой статьи о возможности увеличения уставного капитала только после его полной оплаты обусловлена гарантийной функцией уставного капитала и направлена на поддержание равновесия между заявленным размером уставного капитала и его реальным наполнением, т.е. оплатой.
Норма о недопустимости увеличения уставного капитала для покрытия убытков также установлена для защиты интересов инвесторов. Очевидно, смысл данного запрета состоит в том, что общество, испытывая финансовые затруднения, не вправе вводить инвесторов в заблуждение увеличением размера уставного капитала общества и использовать полученное в оплату имущество для покрытия убытков. Рассматриваемая норма часто используется как основание для отказа в регистрации выпуска акций при наличии у общества убытков (см. подп. "г" п. 2.4.17 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Однако в литературе и судебной практике последних лет указывается на необходимость различать увеличение уставного капитала при наличии убытков и увеличение уставного капитала с целью покрытия убытков, при этом обосновывается распространение коммент. запрета только на второй случай. Истец, оспаривающий действительность решения об увеличении уставного капитала общества или законность действий органа исполнительной власти по регистрации выпуска дополнительных акций при наличии у общества убытков, обязан доказать тот факт, что решение об увеличении уставного капитала принято именно с целью покрытия понесенных обществом убытков.
5. В соответствии с положениями ст. 40 Закона об акционерных обществах норма о преимущественном праве акционеров на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций действует в силу закона, в то время как согласно п. 3 комментируемой статьи преимущественное право должно быть предусмотрено уставом. Также в сравниваемых нормах различается круг субъектов, наделенных преимущественным правом: согласно п. 3 комментируемой статьи - это акционеры, владеющие голосующими акциями, а не все акционеры, как предусмотрено нормой ст. 40 Закона об акционерных обществах. Следует отметить, что норма ст. 40 Закона об акционерных обществах в предыдущей редакции соответствовала ГК, однако была изменена с 1 января 2002 г. с целью усиления защиты миноритарных акционеров от принудительного размывания их долей в акционерном капитале. В соответствии с Законом, внесшим описанные изменения, правовые акты, действующие на территории РФ, до приведения их в соответствие с указанным Законом применяются в части, не противоречащей ему (абз. 2 ст. 2 ФЗ от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3423)). Основания и порядок реализации преимущественного права на покупку дополнительных акций урегулированы ст. ст. 40 - 41 Закона об акционерных обществах.
Другой комментарий к статье 100 ГК РФ
1. ГК относит решение вопроса об увеличении размера уставного капитала к компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 100, п. 1 ст. 103). Закон об акционерных обществах допускает тем не менее возможность передачи его в ведение совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 12, ст. 28, подп. 6 п. 1 ст. 48, подп. 5 п. 1 ст. 65 Закона), что при действующей редакции ст. 100 ГК вряд ли можно считать оправданным. Но нельзя не отметить, что Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ значительно ограничил возможности совета директоров в этой части.
2. Законодательством предусмотрены два способа увеличения размера уставного капитала: путем увеличения номинальной стоимости акций либо путем выпуска дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала может быть принято при соблюдении ряда условий:
а) увеличение уставного капитала общества допускается лишь после его полной оплаты (см. коммент. к п. 2 ст. 99);
б) решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций принимается только общим собранием акционеров (п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах). (По Закону об акционерных обществах в ред. 1995 г. соответствующее право могло предоставляться и совету директоров общества.) Увеличение уставного капитала указанным способом осуществляется лишь за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах);
в) увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций может проводиться по решению общего собрания акционеров или совета директоров, если последнему соответствующее право предоставлено уставом общества (п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах).
Только на основании решения общего собрания акционеров общество вправе размещать дополнительные акции посредством закрытой подписки на них (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), а также посредством открытой подписки (обыкновенные акции), если количество размещаемых акций составляет более 25% ранее размещенных. Решение в этом случае принимается большинством в 3/4 голоса акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах);
г) не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия его убытков.
В тех случаях, когда увеличение уставного капитала осуществляется за счет имущества общества (в т.ч. путем выпуска дополнительных акций, что допускается Законом), сумма, на которую он увеличивается, не должна превышать разницы между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного и резервного капитала (п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах). Дополнительные акции в этом случае распределяются среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих каждому из них акций соответствующей категории (типа);
д) дополнительные акции могут быть размещены обществом в пределах количества объявленных акций, предусмотренного его уставом (ст. 27, 28 Закона об акционерных обществах). При этом в решении должны быть определены количество дополнительно размещаемых обыкновенных и каждого типа привилегированных акций, способ размещения, цена размещения (при размещении акций посредством подписки) или порядок ее определения, форма оплаты и другие условия, перечисленные в Законе. Оплата дополнительных акций, размещаемых по подписке, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об акционерных обществах, но не ниже их номинальной стоимости.
Эмиссия акций осуществляется с соблюдением требований Закона о рынке ценных бумаг (гл. 4, 5, ст. 16 - 27) и правил, устанавливаемых в соответствии с этим Законом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (см., например, Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ от 18.06.2003 N 03-30/пс с изм. на 17.12.2003).
В связи с решением об увеличении уставного капитала общества и с учетом итогов размещения дополнительных акций в устав общества вносятся изменения (ст. 12 Закона об акционерных обществах).
3. В соответствии со ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). С принятием указанной статьи в новой редакции заметно расширены права акционеров. По Закону об акционерных обществах в ред. 1995 г. указанное право действовало в случаях, когда оно предусматривалось уставом; сейчас действует императивная норма Закона об акционерных обществах, причем из ст. 40 исключено положение, допускавшее принятие общим собранием акционеров решения о неприменении такого права (когда оно предусматривалось уставом) на срок до одного года. Кроме того, прежде преимущественное право распространялось лишь на акционеров - владельцев голосующих акций, теперь - на всех. Предусматривалось также, что оно действует в случае размещения соответствующих акций и ценных бумаг с оплатой их деньгами. Снято и это ограничение. Если решением о размещении дополнительных акций предусмотрена оплата их неденежными средствами, акционерам, пользующимся преимущественным правом их приобретения, должна быть предоставлена возможность оплаты деньгами (впервые такое право было предусмотрено п. 4 ст. 5 Федерального закона от 05.03.99 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").
Внесено в Закон об акционерных обществах еще одно положение, касающееся осуществления акционерами преимущественного права. При размещении дополнительных акций посредством закрытой подписки акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций, размещаемых таким способом, пропорционально количеству принадлежащих им акций той же категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций посредством закрытой подписки, которая проводится только среди акционеров, если каждый из них имеет возможность приобрести целое число акций пропорционально имеющемуся у него количеству.
Порядок осуществления преимущественного права, предусмотренного ст. 40 Закона об акционерных обществах (уведомление акционеров о размещении акций, подача заявлений на их приобретение и т.д.), определен ст. 41 Закона. Акции в указанных случаях могут продаваться акционерам по льготной цене, которая, однако, не должна быть ниже 90% их рыночной стоимости (п. 2 ст. 36 Закона).
Порядок осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций действует и при размещении обществом эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
При нарушении обществом преимущественного права акционеров - размещении дополнительных акций среди лиц, не пользующихся таким правом, до истечения установленного для его осуществления срока (который не должен быть менее 45 дней) акционеры могут прибегнуть к способам защиты своих прав, предусмотренным ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг (см. п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ N 19).